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造价工程师论:分享造价管理中的合同管理
作者:www.z8m3.icu 时间:2010/6/19 阅读:223次

摘要:建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工、监理等合同。建设工程合同是工程承发包双方实现市场交易的重要方式和依据。《建筑法》、《合同法》和《质量管理条例》对于建设工程合同都做出了明确的规定。其要点?#26657;?nbsp;
  建设工程的发包单位和承包单位应当依法订立书面合同。《合同法》明确规定,建设工程合同应当采取书面形式。因此,以口头方?#20132;?#20854;它形式订立的建设工程合同不符合法律规定,是无效合同。合同履行时发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务,不按照合同约定履行义务的,依法承担违约责任。

关键词?#21512;?#30446; 合同管理 FIDIC合同条款 监理 索赔  
  1 引 言
  经验一再证明:在社会主义市场经济条件下,建设项目中推行“项目法人负责制、招标投标制、建设监理制”改革,必须坚?#32844;?#22269;际通用条款管理项目,坚持从中国国情出发管理项目,以强化合同管理为突破口。以法治理念为基础的合同管理是项目管理的灵魂。项目管理要贯彻合同管理理念,以信息管理为手段,协调项目各相关方的关?#25285;行?#23454;现项目的安全、质量、进?#21462;?#25237;资等?#21208;輟?
  项目合同管理的基本问题包括:前提、价值、基础、主体、焦点、未?#30784;?
  2 合同管理的前提——重合同
  时代呼唤法治。法治有大法治,?#34892;?#27861;治。小法治的集中体现就是“合同之治,契约之理”。
  在建设工程中贯彻法治理念,实施“合同之治,契约之理”,是世界贸易组织平台上适应市场经济体制条件的唯一选择。国际工程(项目业主按照国际通行的程序和惯例,通过国?#24066;?#25307;标选择、雇用具有法人地位的国外承包商或国内外承包商联营体实施的工程。凡是利用国?#24335;?#34701;组织贷款兴建的大型工程都可能是国际工程)推崇建设合同为“建设宪法”,以合同管理为建设管理的核心内容,就是最集中、最有力的例证。对中国建设领域?#27492;担?#22312;加入世界贸易组织后完善社会主义市场经济体制的进程中,必须练就精纯的“合同管理”理念,在“重什么样的合同,怎样重合同”这些基本问题上下大功夫。
  3 合同管理的价值——提高核心能力
  建立“以业主为先导,以设计为基础,以施工为主体,以监理为保证”的合同管理机制,将有力的促进施工企业建立“以适应市场为先导,以项目管理为基础,以财务管理为中心,以资产管理为主体”的资产经营机制,促进施工企业核心能力和相应的市场竞争力的提高。
  4 合同管理的基础——优良的合同
  4.1优良的合同
  法治的首要前提是制定良法;合同之治,契约之理的首要要求是成立优良的合同。良法要全面、严密、?#26102;洹?#36890;达;优良的合同也应全面、严密、?#26102;洹?#36890;达。
  4.2“FIDIC合同条款”现在已经存在一?#20540;?#33539;的标准化格式合同
  ——1913年在瑞士洛桑成立的国?#39318;?#35810;工程师联合会(字母简称FIDIC,Federation Internatio-
nale Des Ingenieurs-Conseils,)历时40余年,广泛借鉴,兼收并蓄,集思广益,融会贯通国?#24066;?#24037;程施工合同条款而创造的“标准合同条件格式”,即“FIDIC合同条款”。“FIDIC合同条款”,孕育40余年,于1957年1月首版,现已发展到第五版。“FIDIC合同条款”是一种辩证的合同条款,拥有坚实的思维基础,是目前国际通行的格式合同条款,很值得借鉴。
  “FIDIC合同条款”的通用条款(general  conditions)、专用条款 (Conditions of Particular
Application)比较:
  ——内容上。通用条款,表达类级共性(目的、权力义务,责任奖罚、监督、裁判);专用条款,明确个级共性(类级共性的具体形态),补充个性。
  ——存在上。通用条款,任何一个具体合同都不做任何修改的包涵这一部分;专用条款,进一步明确通用条款中较为不明确的部分,补充特点。
  ——关系上。通用条款和专用条款,两者内容一一对应,条款号相同。二者体现了“个别 → 一般→ 个别”的个类辩证谋划方法。
  ——适用上。严格的法治形态,合同之治,契约之理,规范化、标准化。总体上通用条款与专用条款结合适用,如二者冲突,优先适用专用条款。
  4.3中国水利水电施工“FIDIC合同条款”
  中国已经有了?#32422;?#30340;“FIDIC合同条款”——中国水利水电施工“FIDIC合同条款”,即2000版《水利水电工程施工合同和招标文件示?#27573;?#26412;》。2000年2月23日,水利部、国?#19994;?#21147;公司、国家工商行政管理局联合发出《关于印发水利水电工程施工合同和招标文件示?#27573;?#26412;的通知》(水建管(2000)62号)指出:
  为加强水利水电建设市场的管理,规范招标投标工作和合同管理,切?#24403;?#38556;发、承包双方的合法权益,确保水利水电工程的建设管理和工程招标投标在公平、公正的基础上健康?#34892;?#22320;进?#26657;?#26681;据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国招标投标法》的规定,?#32844;?#21457;《水利水电工程施工合同和招标文件示?#27573;?#26412;》(以?#24405;?#31216;《范本》),并对《范本》实施做了相关规定。
  各水利水电工程的发包人在编制招标文件和施工合同文件时,《合同条件》应按本通知第三条的规定应用,《范本》的其他文件可根据建设项目的?#23548;是?#20917;参照使用,但不得违?#30784;?#21512;同条件?#20998;兴?#30830;立的或隐含的公正、公平原则。若编制的上述文件内容与《合同条件》的规定不一致时,应以《合同条件》为准。
  《合同条件》分为“通用合同条款”和“专用合同条款”两部分。
  1.“通用合同条款”应全文引用,不得删改。
  2.“专用合同条款”则应按其条款编号和内容,根据工程?#23548;是?#20917;进行修改和补充。
  3.除《合同条件》的“专用合同条款”中所列编号的条款外,“通用合同条款”其他条款的内容不得更动。若确因工程的特殊条件需要变更“通用合同条款”的内容时,应按工程建设项目管理的隶属关?#24403;?#36865;水利部、国?#19994;?#21147;公司及国家工商行政管理局的业务主管部门批准。
  水利水电工程的建设管理应?#27492;?#21033;部和国?#19994;?#21147;公司的有关规定全面推行建设监理制,发包人应委托具有水利水电工程监理资质的单位承担监理工作。监理人应在发包人授权?#27573;?#20869;公正地履行其职责。
  根据我国当前水利水电施工企业普遍存在的流动?#24335;?#19981;足的现状,为确保工程按合同计划顺利开工建设,发包人应按《合同条件》的规定及时拨付工程预付款,不得要求或变相要求承包单位带资承建。工程预付款的额度应由发包人在工程招标时通过编制工程的施工规划和?#24335;?#27969;予以科学测定。其预付款总金额应不低于合同总价的10%,第一次预付款金额应不小于预付款总金额的40%。
  除?#25215;?#23567;型工程设备(如观测仪器)可由承包人负责采?#21644;猓?#27704;久工程设备应由发包人负责提供。工程所需的材料和施工设备原则上应由承包人负责采购、验收、运输和保管。今后为避免材料供应方面的责任交叉而增加合同管理的复?#26377;裕?#19981;宜由发包人自行采购材料后向承包人供应。若确因工程的特殊需要,发包人可指定材料的供应来?#30784;?#32780;由承包人直接与供货厂家签订合同,但发包人应承担由于指定材料供应来源的相关责任。
  发包人应?#21672;平?#20915;好工程建设过程中的价格调整问题,原则上应采用《合同条件》规定的公式法调价,应按合理分担价格风险的原则确定可调因?#21360;?#23450;?#31561;?#37325;系数和变?#31561;?#37325;系数。若确因工程的具体情况难于采用《合同条件》规定的公式法调价时,应在“专用合同条款”中详细规定双方可接受的科学操作的调价办法。
  由于水利水电工程的复?#26377;裕?#22312;工程建设过程中发生变更和索赔等均属合同?#34892;?#31649;理的正常范畴,应?#38505;?#25353;《合同条件》规定的程序公正、公平地及时予以处理以避免问题积累而增加后处理的难?#21462;?#23545;于索赔事项还应及时作好当时记录以利于监理单位作出公正的决定。
  《合同条件》吸取了国际和国内一些工程解决合同争议的经验,规定水利水电工程建设应建立合同争议调解机制,当监理单位的决定无法使合同双方或其中任一方接受而形成争议时,可通过由双方在合同开始执行时聘请的争议调解组或行业争议调解机构进行调解,以寻求争议的合理解决。

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